A. 你出資，我炒股，是民間借貸，還是委託理財
案例一
2008年2月，A與B簽訂《炒股協議》，約定：A出資10萬元給B炒股，月息2%，盈利三七開，如虧損B要將本金返還A，協議期限為一年。
2009年2月，雙方又訂立《借款協議》，約定：A出資10萬元給B炒股，月息2%加分紅（三七開），借期1年，借期屆滿還本付息加分紅，如炒股虧損，月息按1%計。
數月後，A訴至法院，要求B返還借款9萬元，並按2%利率支付2008年2月以來拖欠的利息。
法院審理該案的首要任務，是認定當事人的法律關系，即2008年2月和2009年2月，A在分別與B訂立《炒股協議》和《借款協議》後，支付B各10萬元，是借款，還是委託理財資金。筆者分析如下：
1、是不是委託理財資金？
有報道稱，最高人民法院曾出台關於審理委託理財合同糾紛案件的司法解釋，但目前未找到正式版本，故在此適用《合同法》相關規定進行分析。
《合同法》第396條規定，委託合同是委託人和受託人約定，由受託人處理委託人事務的合同。第398條規定，委託人應當預付處理委託事務的費用。受託人為處理委託事務墊付的必要費用，委託人應當償還該費用及其利息。第405條規定，受託人完成委託事務的，委託人應當向其支付報酬。因不可歸責於受託人的事由，委託合同解除或者委託事務不能完成的，委託人應當向受託人支付相應的報酬。第399條規定，受託人應當按照委託人的指示處理委託事務。需要變更委託人指示的，應當經委託人同意……第410條規定，委託人或者受託人可以隨時解除委託合同。
據上述規定，委託合同當事人的主要權利義務有：1、受託人負責處理委託事務；2、委託人預付委託費用，並承擔受託人墊付的費用及利息；3、受託人按照委託人的指示處理委託事務； 4、委託人向受託人支付報酬；5、雙方可以隨時解除委託關系。A與B簽訂的兩份協議，看似一方出資委託另一方炒股，但並不具備委託關系的主要法律特徵。第一，A沒有向B預付委託費用，也未約定向B支付報酬，即使B可能在炒股時獲得收益，但既不確定，也不是委託報酬。第二，B無須按照A的指示炒股。第三，A的出資期限為一年，雙方不可任意解除合同。據上述，雙方當事人並無委託理財的權利義務，相關款項當然就不宜認定為委託理財資金。
2、是不是借款？
《合同法》第196條規定，借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款並支付利息的合同。當事人的主要權利義務有：1、一方支付借款，有出借方式及期限等；2、另一方返還借款並支付利息（一般情況下）。A與B的權利義務內容，比較符合借貸關系特徵。主要是，雙方約定借款金額、利率及返還借款期限。雖然還約定A可以參與炒股盈利的分配，筆者認為可視為A出借款項給B，B炒股獲利後給予A的額外回報。或者說，雙方以炒股盈利作為提高利率的條件。據上述，雙方應為借貸關系，A的出資為借款。